乐昌房产网

当前位置: 首页 >新闻

律师告知你对商检的仿翡翠之类错检该怎么办

来源: 作者: 2019-10-25 18:04:20

关于中国商业联合会珠宝首饰质量监督检测中心出具的3张“仿翡翠”鉴定证书一事,笔者发了两篇随笔文章,陆续收到了一些读者的询问。就目前现状而言,过去的十年左右因为商检错检造成的法律纠纷中老翡翠持有方常常成为被告和受害方,近几年由于中科院王春云博士科研成果的科普效果,曾经的被告和受害方学习到了科学知识,正在采用法律维权的方式多成为了原告,最具代表性的是笔者2018年10月23日的随笔文章《百年财富一朝归零——六代祖传老翡翠蒙冤记》中的主人公正在北京法律诉讼中(主人公的姥爷的太爷爷,推算大概是嘉庆至道光年间,当地的望族富商积攒的家族财富——一批清代老翡翠被商检全部鉴定为“翡翠处理”,致使曾经6代人传承和守护过的“百年财富一朝归零”)。

每一个公民都有权保护自己的合法权益不受侵害,为了保护自己的合法权益就必须掌握最少的科学知识,并且要有采用法律维权的思想意识。为此,笔者以此案为例向广东宏尚律师事务所的曾永前律师寻求法律知识援助,曾永前先生作为年富力强的“现役”律师业务繁忙,但是慨然允诺,花费了一整天宝贵的时间却分文不取为社会提供了法律意见,在此笔者向广东宏尚律师事务所以及曾永前律师本人表示衷心的感谢!为天下人做善事为大善,大善则功德无量!阿弥陀佛!下面全文照录曾永前律师的原文,供有需要的读者参考。

关于有关“仿翡翠”检测所涉事宜咨询的法律意见

广泉先生钧鉴:

您好!就您对“仿翡翠”检测所涉事宜的咨询,本律师进行全面、谨慎的研究分析,现对您的相关咨询提供以下法律意见,供参考。

1、本意见所依据的相关文字、照片图象等材料:

1、“中国商业联合会珠宝首饰质量监督检测中心”所出具的证书编号分别为:8773 7100 2803 76、8773 7100 2803 77、8773 7100 2803 78的三份《珠宝首饰鉴定证书》的照片图象;

2、被检测的三份翡翠饰品(树叶、佛头、手串)的照片图象;

3、“收藏殿堂”微信公众号所登载的《商检的“仿翡翠”和科学家的“天然翡翠A货”孰是孰非?》、《商检的“仿翡翠”到底是何方”魑魅魍魉”?》文章;

5、广泉先生就某检测中心的“仿翡翠”检测所涉事宜与本律师通过微信所作的文字、语音、图像方面的陈说。

二、本意见所根据的法律法规、规章和司法解释:

1、《中华人民共和国合同法》(下称《合同法》);

2、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)(法释[2009]5号2009.05.13实行,下称《合同法解释》)

3、《中华人民共和国民事诉讼法(2012修正)》(下称《民诉法》);

4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》( 法释[2015]5号,下称《民诉法解释》)

5、《最高人民法院民事案由规定》(法(2011)41号,下称《案由规定》);

6、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(下称《证据规定》);

7、中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局、中国国家标准化管理委员会GB/T16552-2010《珠宝玉石名称》,GB/T 16552-2017《珠宝玉石名称》(2017年10月14日发布、2018年5月1日实行,下称GB/T 16552-2017);

8、中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局、中国国家标准化管理委员会GB/T 16553-2010《珠宝玉石鉴定》,GB/T 16553-2017《珠宝玉石鉴定》(2017年10月14日发布、2018年5月1日实行,下称GB/T 16553-2017);

3、“仿翡翠”检测所涉事宜中“老翡翠送检人”(下称送检人)与“某检测中心”构成何种法律关系的问题?

考察“送检人”将待检的三份实物样品交“某检测中心”检测并交纳检测费用的行动,以及“某检测中心”收取检测费用、对送检实物样品进行检测并出具《珠宝首饰鉴定证书》的行为,依照《合同法》第十条、第十五章和《合同法解释》第二条规定,可以清晰地得出“送检人”与“某检测中心”已经以各自的行动根据上述法律、司法解释的规定“以其他形式订立了合同”,双方已经建立了“承揽合同中的检验合同”的法律关系。

四、“仿翡翠”检测所涉事宜中“送检人”与“某检测中心”的权利义务受何约束?各自有什么样的权利义务?

既然“送检人”与“某检测中心”依照《合同法》的规定建立了“承揽合同中的检验合同”的法律关系,那么,双方的权利权利义务就依法遭到《合同法》的约束,具体到“仿翡翠”检测所涉事宜中,双方主要的权利义务相互对应以下:

(一)“送检人”的主要权利义务:

1、主要义务:按照约定或物价部门的规定向“某检测中心”交纳检测费用。

2、主要权利:

(1)有权要求“某检测中心”及时交付检验报告(检验结果);

(2)有权要求“某检测中心”对所交付检验报告(检验结果)提交必要的技术资料、检验根据和有关质量证明。

(二)“某检测中心”的主要权利义务:

1、主要义务:

(1)及时向“送检人”交付检验报告(检验结果);

(2)对所交的付检验报告(检验结果),向“送检人”提交必要的技术资料、检验根据和有关质量证明。

2、主要权利:按照约定或物价部门的规定向“送检人”收取检测费用。

五、“仿翡翠”检测所涉事宜中“送检人”和“某检测中心”是不是全面实行了各自的义务?有无存在违约情形?

(一)综合考察前述“一、本意见所根据的相干文字、照片图象等材料”,“送检人”既已从“某检测中心”取得了三份有各自编号的《珠宝首饰鉴定证书》,同时结合目前珠宝首饰检验市场上通行的:“送检人”在送交待检物时(或取得检验证书前)须交纳检测费用的行业惯例,可知:“仿翡翠”检测所涉事宜中“送检人”已全面及时地实行了“向某检测中心交纳检测费用”的主要义务,因此,应当依法认定“送检人”在该“承揽合同中的检验合同”中不存在违约行动。

(二)综合考察前述1、本意见所根据的相关文字、照片图象等材料,特别是三份有各自编号的《珠宝首饰鉴定证书》所记载的内容,根据“二、本意见所依据的法律法规、规章和司法解释”,全面分析“仿翡翠”检测所涉事宜中“某检测中心”的行为,可知“某检测中心”没有全面实行前述法律法规、规章和司法解释所规定的义务,已构成根本违约:

1、“某检测中心”向“送检人”所交付的检验报告(三份有各自编号的《珠宝首饰鉴定证书》)只有一个单纯的检验结论:“仿翡翠”。而按照《合同法》第二百六十一条规定,“某检测中心”作为承揽人在完成检验工作,向作为定作人的“送检人”交付工作成果(检验报告)时,应当同时提交必要的技术资料和有关质量证明。但在“仿翡翠”检测所涉事宜中,“某检测中心”并没有按照前述法律的强制性规定向“送检人”提交能证明其检验结果为“仿翡翠”的必要的技术资料和质量证明。

2、“某检测中心”向“送检人”所交付的三份有各自编号的《珠宝首饰鉴定证书》没有标明“检验时间”。既然未标明“检验时间”,那该三份《珠宝首饰鉴定证书》所注明的依据的“检验标准”又从何谈起?由于“检验时间”涉及何时检验、适用何种检验标准进行检验、检验结论的根据等重大问题,因此,从法律角度看,“某检验中心”所交付的没有“检验时间”的《珠宝首饰鉴定证书》是不符合常理的,更不符合国家检验检疫和法律法规的规定的,应当依法认定该三份《珠宝首饰鉴定证书》不具有检验效率的。由于“某检验中心”交付的该三份《珠宝首饰鉴定证书》因未标注“检验时间”不具有检验效率,因此可认定“某检验中心”没有实行该承揽合同中的检验合同的最基本的义务,进而可认定“某检验中心”构成根本违约。

3、“某检测中心”出具的三份《珠宝首饰鉴定证书》所根据的检验标准不明确,应当依法认定该三份《珠宝首饰鉴定证书》不具有检验效率。中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局、中国国家标准化管理委员会所颁布的GB/T16552《珠宝玉石名称》标准分为GB/T16552-2010《珠宝玉石名称》标准和GB/T16552-2017《珠宝玉石名称》标准,GB/T16552-2017《珠宝玉石名称》标准于2017年10月14日发布、2018年5月1日实施,现已取代了GB/T16552-2010《珠宝玉石名称》标准;中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局、中国国家标准化管理委员会所颁布的GB/T16553《珠宝玉石鉴定》标准分为GB/T16553-2010《珠宝玉石鉴定》标准和GB/T16553-2017《珠宝玉石鉴定》标准,GB/T16553-2017《珠宝玉石鉴定》标准于2017年10月14日发布、2018年5月1日实施,现已取代了GB/T16553-2010《珠宝玉石鉴定》标准。

“某检测中心”在所出具的三份《珠宝首饰鉴定证书》上标注“检验标准:GB/T16552、GB/T16553、……”并没有明确标注其出具的《珠宝首饰鉴定证书》所依据的检验标准是“GB/T16552、GB/T16553”标准中现已废止的“GB/T16552-2010、GB/T16553-2010”标准,还是现行实行的“GB/T16552-2017、GB/T16553-2017”标准。由于“某检测中心”在所出具的三份《珠宝首饰鉴定证书》未明确标明所依据的检验标准,因而该《珠宝首饰鉴定证书》不具有检验效力,应当依法认定“某检测中心”没有履行该承揽合同中的检验合同的最基本的法律义务。

4、“某检测中心”在《珠宝首饰鉴定证书》上没有标注送检物的主要理化数据等必要的技术资料和有关质量证明,就得出“仿翡翠”的检验结果的行动,是违反《合同法》第二百六十一条以及GB/T16552、GB/T16553(含GB/T16552-2010、GB/T16552-2017和GB/T16553-2010、GB/T16553-2017本文下同)检验标准的强制性规定的。《合同法》第二百六十一条规定:“承揽人完成工作的,应当向定作人交付工作成果,并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。”同时,GB/T16552、GB/T16553检验标准规定了检验机构对于送检物是否属于“天然翡翠”的14个必检项目:化学成分、结晶状态、颜色、解理、摩氏硬度、密度、光性特点、多色性、折射率、双折射率、荧光视察、紫外可见光谱、放大检查、红外光谱等。

“某检测中心”所出具的三份《珠宝首饰鉴定证书》对于国家标准所强迫规定的14个必检项目只检验(注:实际上只需要目测)了“色彩”一个项目,而对于其余13个必检项目根本就没有检验、也没有标注检验的技术资料和检验数据。因此,“某检测中心”在对国家标准强迫规定的绝大多数必检项目缺检、漏检的情况下,其所出具的“仿翡翠”的检验结果应依法认定为不具有检验效力,也应当依法认定为没有实行该承揽合同中的检验合同的最基本的法律义务。

综上分析,“某检测中心”在“仿翡翠”检测所涉事宜中没有履行该承揽合同中的检验合同的最基本的法律义务,已构成根本违约,应依法对“送检人”承揽相应的违约责任。

六、“仿翡翠”检测所涉事宜中“送检人”如何行使司法救济?

(一)“送检人”与“某检测中心”在“仿翡翠”检测所涉事宜中的法律关系应如何确定?

综前分析,根据《合同法》及其相关司法解释的规定,“送检人”与“某检测中心”在“仿翡翠”检测所涉事宜中的法律关系应确定为“承揽合同”中的“检验合同”的法律关系。

(二)如通过司法救济(即民事诉讼),“仿翡翠”检测所涉事宜中“送检人”以何案由向法院起诉?

根据《案由规定》,“送检人”如通过司法救济,可按“承揽合同纠纷”中的“检验合同纠纷”的案由向有管辖权的法院起诉,要求管辖法院受理并作出判决。

(三)如通过司法救济(即民事诉讼),“仿翡翠”检测所涉事宜纠纷中的当事人如何肯定?

如“送检人”要求“某检测中心”承当法律责任,则“送检人”可以民事诉讼“原告”的身份,将“某检测中心”列为“被告”,要求“某检测中心”承当相应的民事责任。

(四)“仿翡翠”检测所涉事宜纠纷如通过司法救济(即民事诉讼),“送检人”应如何确定受理管辖的法院?

根据《民诉法》和《民诉法解释》,因“仿翡翠”检测所涉事宜纠纷引起的民事诉讼应由被告所在地或者检验合同实行地的法院管辖,因此,“送检人”应向被告“某检测中心”所在地的基层法院起诉。

(五)“仿翡翠”检测所涉事宜纠纷如通过司法救济(即民事诉讼),“送检人”应如何确定诉讼要求?

考虑到个案千差万别,具体在个案上,“送检人”可根据具体情况,在有司法实践经验的承办律师的指点下,从以下类型的诉讼请求中要求被告承当相应的民事责任:

1、要求被告“继续实行”的类型的诉讼请求,具体为:

(1)判决认定被告违约;

(2)判决被告继续实行合同,重新作出符合国家检验标准的检验报告;

(3)判决被告因迟延实行合同向原告赔偿损失XXX元(注:具体赔偿金额根据原告的实际损失计算);

(4)判决被告承担本案所聘请专家证人的出庭费用和本案诉讼费。

2、要求被告“退还检验费用”的类型的诉讼请求,具体为:

(1)判决认定被告构成根本违约;

(2)判决被告向原告退还检验费用XXX元;

(3)判决被告因根本违约向原告赔偿损失XXX元(注:具体赔偿金额根据原告的实际损失计算);

(4)判决被告承当本案所聘请专家证人的出庭费用和本案诉讼费。

(六)“仿翡翠”检测所涉事宜纠纷的民事诉讼中,当事人和法院是否可申请专家证人出庭作证?

根据《民诉法》、《民诉法解释》和《证据规定》等,当事人(原告、被告、第三人)和法院可根据案件审理需要,申请珠宝玉石、翡翠界的专家学者担任专家证人,对所涉及的纠纷事项出庭作证,帮助法庭依法作出判决。因此,在“仿翡翠”检测所涉事宜纠纷的民事诉讼中,当事人和法院可依法申请或聘请专家证人出庭作证,专家证人出庭作证所需费用由败诉方承担。

以上法律意见,仅限本次广泉先生所咨询的相关问题的回复(可授权广泉先生在自己所撰写的文章中全文援用),但不作为有关当事方就具体民事利益纠纷的协商和解、以及具体民事诉讼案件的法律意见。

敬颂

祺安!

谨复者:曾永前律师(广东宏尚律师事务所专职律师)

2019年3月3日于广东东莞

(除了重量和颜色再无任何检测数据的鉴定证书,合理合法吗?你还信吗?)

(部分图片源于网络)

收藏家对藏品不但要有“看得懂”的能力,

还应当具有“会欣赏”的素质,

进而达到“能陶醉”的境地。

——精华堂主广泉——

【老坑翡翠】

律师告知你对商检的仿翡翠之类错检该怎么办

老翡翠过不了商检,商检是给不晓得人看的,懂的人不需要商检证明。

六盒宝典苹果版下载

苹果手机下载什么六合宝典好

六盒宝典下载安装

彩库宝典哪里可以下载

相关推荐